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场外配资合同纠纷的法律意见和后果

时间:2018-4-19 14:45:18  作者:  来源:  查看:130 
根据对相关案例的检索结果,场外配资合同有关纠纷的裁判主要呈现如下观点:
    1、有的判决认为,对借款用途有特殊约定和附有特殊保障条款的借贷合同,应当认定为合法有效,但对于固定收益超出中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率四倍以上的部分,不予支持。
    2、有的判决认为,对包含固定收益条款的委托理财或合作投资协议,由于我国现行法律法规并未将委托资金管理业务界定为金融机构专营或特许经营的领域,受托人的行为后果由委托人负担可以通过约定排除,现行法律对保底条款无禁止性规定,应尊重当事人意思自治;也有的判决认为,配资方或委托方不承担任何投资风险,固定收益条款违背委托代理关系基本原则、风险共担的投资原则、公平原则等,应为无效。
    3、有的判决认为,配资行为实质为融资融券行为,配资方没有证券业务资质,没有取得证监会对经营融资融券业务的批准,违反证券法的强制性规定而无效。
         综上,从司法审判的实践来看,场外配资存在着民间借贷与委托理财两种不同法律性质的认定,也存在着有效和无效两种截然不同的效力认定场外配资合同纠纷的法律意见和后果
合同无效的法律后果

    如果未来法院在审判实践中认为场外配资活动违反了法律的强制性规定,或者损害了公共利益,因而否定其合法性,认定合同无效,则会出现相对较为复杂的局面。在无效合同项下,处理的原则当是《合同法》第五十八条的规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”那么从原则上讲,炒股者就应将借出的资金返还给配资方。但是考虑到返还的难度较大,因为资金已经转化为股票且在市场中随风飘荡,具有很大的不确定性。司法实践中,不乏根据公平原则及实事求是的态度,将无效合同在结果上按照有效合同来处理的做法,比如建设工程施工合同无效但仍可参照有效来请求工程款。在场外配资中,由于资金已经转化为现金与股票的结合,股票又是登记在配资方的名下,因此如何返还及如何承担损失就是最终解决问题的难点所在,也可参照当事人的约定按有效来处理。在无效框架下,我们认为需要解决好以下几个问题:
1、对股票的处理问题。
    在无效合同框架下,配资方持有股票已经失去法律上的原因。股票原则上应当进行清算,折抵炒股者应当返还投资方的款项。双方对股票也可以通过协议的方式进行处理,否则,股票最终在进入到执行阶段后在二级市场折现,由此产生的损失可以按照之前提到的损失承担原则进行处理。
2、平仓是否合法?
    我们认为,即使是在无效的框架下,双方对平仓的约定仍然是有效的,因为平仓可视为一种风险管理的手段,其相对于合同的有效性而言是中性的,因为即使是在合同违约、无效或被撤销的状态下,双方当事人仍然具有减损义务,因此基于减损而实施的平仓行为应视为有效,不应视为侵权。对此,最高人民法院也有过类似认定。
3、利息如何计算?
    在借贷合同无效的情况下,出借人若无过错,还可请求借款人按照约定利率赔偿资金占用期间的利息损失,但不得超过四倍利率;双方均有过错的,出借人可以请求借款人按照中国人民银行确定的同期同类贷款基准利率赔偿资金占用期间的利息损失。

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